تفسير جديد لاختبار US Howey يكتسب الأرض

احتفل مجتمع العملات المشفرة بانتصار في المحكمة في 30 يناير عندما اعترفت لجنة الأوراق المالية والبورصات الأمريكية (SEC) في جلسة التعويضات في قضية LBRY بأن المبيعات الثانوية لعملة LBC لم تكن مبيعات أوراق مالية. كان جون ديتون ، الذي يمثل Ripple في المحكمة في قضية SEC ضدها ، متحمسًا للغاية قام بإنشاء مقطع فيديو لقناته CryptoLawTV المستضافة على تويتر في ذلك المساء.

روى ديتون ، وهو صديق للمحكمة ، أو صديق المحكمة ، في القضية ، محادثة أجراها مع القاضي في ذلك اليوم. "انظر ، دعونا لا نتظاهر. تمثل مبيعات السوق الثانوية مشكلة "، ثم" لقد عرضت عليه مقال لويس كوهين "، ديتون ذكر.

كان ديتون يشير إلى الورقة "الطريقة التي لا مفر منها لقانون الأوراق المالية: لماذا الأصول المشفرة غير القابلة للتغير ليست أوراقًا مالية" بقلم لويس كوهين ، وغريغوري سترونج ، وفريمان لوين ، وسارة تشين من شركة DLx Law ، التي شارك كوهين في تأسيسها. كان ديتون قد أشاد بالورقة من قبل ، في نوفمبر 2022 ، عندما تم تقديمها في قضية ريبل ، حيث كان كوهين أيضًا صديقًا للمحكمة.

هناك ضجة متزايدة حول الصحيفة. هو - هي ظهر على شبكة أبحاث العلوم الاجتماعية في مستودع ما قبل الطباعة في 13 ديسمبر. عندما تحدث كوينتيليغراف إلى كوهين في منتصف يناير ، قال إن الورقة كانت الأكثر تنزيلًا في فئة قانون الأوراق المالية بالموقع ، حيث تم تنزيل 353 بعد حوالي شهر. تضاعف هذا الرقم في الأسبوعين التاليين. حظيت الورقة أيضًا باهتمام في وسائل الإعلام السائدة والقانونية والمدونات الصوتية ذات الصلة بالتشفير. عنوانها غير المعتاد هو إشارة إلى جيمس جويس يوليسيس.

تبحث ورقة كوهين عن كثب في أحد الأقوال الخالدة لقانون الأوراق المالية المشفرة: الأوراق المالية ليست برتقالية. يشير هذا إلى اختبار Howey ، الذي أنشأته المحكمة العليا الأمريكية في عام 1946 لتحديد ورقة مالية. تقوم الورقة بإجراء فحص شامل لاختبار Howey وتقترح بديلاً لكيفية تطبيق الاختبار حاليًا.

عندما التقى Howey كوهين

لا يفضل الجميع تطبيق اختبار Howey على الأصول المشفرة ، وغالبًا ما يجادلون بأن الاختبار يعمل بشكل أفضل في مقاضاة حالات الاحتيال أكثر من كونه مساعدًا للتسجيل. كوهين نفسه متفق عليه مع هذا الموقف في 3 فبراير بودكاست. ومع ذلك ، لا يطعن مؤلفو الورقة في استخدام اختبار Howey - الذي نشأ من قضية تتعلق ببساتين البرتقال - على أصول التشفير.

لا يمكن أن يقترب الملخص القصير من التقاط اتساع نطاق تحليلات الورقة. يناقش المؤلفون سياسة SEC والقضايا التي تنطوي على التشفير ، والسوابق ذات الصلة ، وقوانين الأوراق المالية والبورصات وتكنولوجيا blockchain في ما يزيد قليلاً عن 100 صفحة ، بالإضافة إلى المرفقات. لقد راجعوا 266 استئنافًا فيدراليًا وقرارًا للمحكمة العليا - كل قضية ذات صلة يمكن أن يجدوها - للتوصل إلى استنتاجاتهم. إنهم يدعون الجمهور لإضافة أي حالات أخرى ذات صلة إلى قائمتهم على LexHub GitHub.

يتكون اختبار Howey من أربعة عناصر يشار إليها غالبًا باسم الشوكات. وفقًا للاختبار ، تعتبر المعاملة ورقة مالية إذا كانت (1) استثمارًا للمال ، (2) في مشروع مشترك ، (3) مع توقع الربح ، أو (4) يتم اشتقاقها من جهود الآخرين . يجب استيفاء جميع شروط الاختبار الأربعة ، ولا يمكن تطبيق الاختبار إلا بأثر رجعي.

1 / منذ ما يقرب من ثلاث سنوات ، كان تضمين التغريدة لقد فكر الفريق في السؤال الأكثر أهمية في جميع قوانين التشفير: متى وكيف تنطبق قوانين الأوراق المالية الفيدرالية الأمريكية على أصول التشفير؟

- لويس كوهين (@ NYcryptolawyer) 10 نوفمبر، 2022

يجادل كوهين والمؤلفون المشاركون ، في الخطوط العريضة الأساسية للغاية ، بأن "الأصول المشفرة القابلة للاستبدال" لا تتوافق مع تعريف الأوراق المالية ، مع استثناء نادر لتلك التي هي أوراق مالية حسب التصميم. هذه هي البصيرة المأخوذة في القول المأثور عن البرتقال.

يواصل مؤلفو الورقة البحثية أن عرض الأصول المشفرة في السوق الأساسية قد يكون أمانًا تحت Howey. ومع ذلك ، فقد لاحظوا ، "حتى الآن ، فإن Telegram و Kik و LBRY هي الحالات الوحيدة التي تم تحديدها وإيجازها بدقة فيما يتعلق بمبيعات جمع الأموال من العملات المشفرة."

كانوا يشيرون إلى دعوى هيئة الأوراق المالية والبورصات (SEC) ضد خدمة الرسائل Telegram ، مدعيا أن عرض العملة الأولي الذي تبلغ قيمته 1.7 مليار دولار كان عرضًا غير مسجل للأوراق المالية ، تقرر لصالح من SEC في عام 2020. قضية SEC ضد Kik Interactive تتعلق أيضًا بمبيعات الرموز وكانت قررت لصالح لجنة الأوراق المالية والبورصات في عام 2020. لجنة الأوراق المالية والبورصات أيضًا فازت بأوراقها المالية غير المسجلة قضية مبيعات ضد LBRY في عام 2022.

هذا الموضوع ذو علاقة بـ: تداعيات LBRY: عواقب العملية التنظيمية المستمرة للعملات المشفرة

أكبر ابتكارات الصحيفة هي وجهات نظرها حول المعاملات مع أصول التشفير في الأسواق الثانوية. يجادل المؤلفون بأنه يجب تطبيق اختبار Howey من جديد على مبيعات أصول التشفير في الأسواق الثانوية ، مثل Coinbase أو Uniswap. يكتب المؤلفون:

"حاول منظمو الأوراق المالية في الولايات المتحدة معالجة العديد من المشكلات التي أثيرت من ظهور الأصول المشفرة [...] بشكل عام من خلال تطبيق اختبار Howey على المعاملات في هذه الأصول. ومع ذلك ، [...] تجاوز المنظمون الاجتهادات القانونية الحالية ليشيروا إلى أن معظم الأصول المشفرة القابلة للاستبدال هي في حد ذاتها "أوراق مالية" ، وهو منصب من شأنه أن يمنحهم سلطة قضائية على جميع الأنشطة التي تحدث مع هذه الأصول تقريبًا ".

يدعي المؤلفون أن أصول التشفير لن تلبي في الغالب تعريف Howey في السوق الثانوية. لا تؤدي مجرد ملكية أحد الأصول إلى إنشاء "علاقة قانونية بين مالك الرمز المميز والكيان الذي نشر العقد الذكي الذي ينشئ الرمز المميز أو الذي جمع الأموال من أطراف أخرى من خلال بيع الرموز المميزة". وبالتالي ، فإن المعاملات الثانوية لا تفي بالجزء الثاني من Howey prong ، والذي يتطلب طرفًا ثالثًا.

استنتج المؤلفون ، بناءً على مسحهم الشامل للقرارات المتعلقة بـ Howey:

"لا يوجد أساس حالي في القانون يتعلق بـ" عقود الاستثمار "لتصنيف معظم الأصول المشفرة القابلة للاستبدال على أنها" أوراق مالية "عند تحويلها في معاملات ثانوية لأن معاملة عقد الاستثمار غير موجودة بشكل عام."

ماذا يعني كل هذا

يتمثل تأثير حجة الورقة في فصل إصدار رمز مميز عن معاملة معه في السوق الثانوية. تقول الورقة إن إنشاء رمز قد يكون معاملة أوراق مالية ، لكن الصفقات اللاحقة لن تكون بالضرورة تجارة أوراق مالية.

قال شون كوغلين ، رئيس شركة المحاماة بريسلر ، آميري وروس ، لكوينتيليغراف ، "أعتقد أنه [كوهين] يمتلك حقيقة أن إصدارات [الرموز] سيتم تنظيمها ويحاول اقتراح طريقة إنه [رمز] يتاجر بطريقة غير منظمة ".

كان لدى زميل كوغلين ، كريستوفر فوغان ، تحفظات على أن الصحيفة كانت في أماكن "مخادعة".

قال: "إنه يتجاهل الحقائق التي يعرفها كل من تداول في العملات المشفرة ، وهي أن مجمعات السيولة هذه ومعاملات التبادل اللامركزية لا تحدث إلا إذا قام مُصدر الرمز المميز بتسهيلها."

ومع ذلك ، أشاد فوغان بالورقة ، قائلاً: "أود أن يكون هذا هو كل شيء ونهاية كل العملات المشفرة."

قال جون مونتاج ، المحامي في قانون مونتاج الذي يركز على الأصول الرقمية ، لكوينتيليغراف إن قضايا الحراسة قد تعقد حجة كوهين ، لا سيما كيف تؤثر الحراسة الذاتية لأصول التشفير على الشق الاستثماري لـ Howey.

أقر مونتاج بالجودة العالية لمنحة الورقة البحثية ، واصفا إياها:

"ربما كانت أكثر قطعة فكرية ضخمة في الصناعة فيما يتعلق بقانون الأوراق المالية على الإطلاق ، [...] بالتأكيد منذ اقتراح الملاذ الآمن من Hester Peirce."

في نسختها النهائية من الاقتراح ، مفوض هيئة الأوراق المالية والبورصات بيرس اقترح يحصل مطورو الشبكات على إعفاء لمدة ثلاث سنوات من أحكام تسجيل قانون الأوراق المالية الفيدرالي "لتسهيل المشاركة في وتطوير شبكة وظيفية أو لامركزية."

الأخيرة: التشفير والمخدرات: توضيح اللوائح يمكن أن يساعد الصناعات على النمو

قال كوهين لـ Cointelegraph: "أحد الأشياء التي أحبها في عالم العملات الرقمية هو أنها عدائية". وقال إنه يأمل في "رفع مستوى النقاش" مع الصحيفة. ولم تجد مقاومة كبيرة في ردود الفعل العامة. ومع ذلك ، كانت هناك تعبيرات عن السخرية.

"أنت روائي. لقد وجدت في التشفير شخصية يشرحها القانون بشكل أفضل ، "مطور شبكة واحد علق على التغريد.

"الآراء القانونية الذكية نادرًا ما تحرك الوصاية على آراء هيئة الأوراق المالية والبورصات أو قضايا الإنفاذ" ، وهو مسؤول تنفيذي للخدمات المالية محمد على ينكدين.